02.09.09
La economía respira gracias al derecho (y no al revés)
Por Enrique Barros
El Mercurio. 08 de febrero de 2009.
Ernst Mestmäcker, del Instituto Max Planck de Hamburgo para Derecho Privado extranjero e internacional, ha escrito un magnífico libro de madurez sobre las relaciones entre el derecho y la economía. A Legal Theory without Law se refiere a una doctrina económica del derecho privado que ignora sus ventajas como ordenamiento social apoyado en la experiencia y la razón práctica. El supuesto de ese modelo de análisis es que toda regla de derecho debe ser entendida como una regulación, porque su función es provocar cambios en la conducta a efectos de aumentar el bienestar. Con fundamento en la historia y en la tradición liberal clásica, Mestmäcker muestra que el derecho cumple su función de soporte esencial de una economía de intercambios precisamente por la razón inversa: gracias a la complejidad de sus reglas de justicia, que atienden a la relación entre personas y que, por eso, no son discernibles de acuerdo a los cánones de la razón instrumental. Por más de dos mil años el derecho privado ha configurado un capital cultural de gran valor, adaptable por ensayo y error, cuyo desarrollo está dirigido por la solución justa de conflictos y no por razones de utilidad. Lo fascinante del estudio, que tiene por antecedente un camino intelectual que se remonta a Adam Smith y a Kant, y más atrás al derecho romano, es mostrarnos que esa tradición del derecho privado es una condición más abstracta que la argumentada por el análisis económico vulgar para que el derecho pueda cumplir su función de bienestar por medio del mercado y para que sea garante de las libertades personales. Mestmäcker muestra con la claridad del agua que el bienestar tiene por antecedente un sistema de reglas de justicia, como es el derecho privado clásico, más que consideraciones instrumentales dirigidas por criterios de elección racional. En el fondo, también nos muestra que el análisis económico suele ser estratégicamente idéntico a la lógica del socialismo. Aunque el software sea diferente, resulta que el problema está en el hardware.
A legal Theory without Law
Ernst Mestmäcker
Editorial Mohr, Tübingen, 2007, 66 páginas.
